Türkiye Kamu-Sen, Mecliste kabul edilen emsal maddesini yorumladı
ANAYASA MAHKEMESİNİN EMSAL UYGULAMASINA İLİŞKİN KARARININ DEĞERLENDİRİLMESİ
Memuriyette iken veya memuriyetten ayrılarak bir üst öğrenimi bitirenlerin intibakı 657 sayılı yasanın 36/A fıkrasının 12/d bendine göre yapılmaktadır.Ancak bu madde de yer alan emsal uygulamasının Anayasaya aykırılığı iddiası ile açılan davada Anayasa Mahkemesi yukarıda belirtilen tüm bendin iptaline karar vermiş ve kararın 1 yıl sonra yürürlüğe girmesini hüküm altın almıştır. Ancak; Maliye Bakanlığı, yeni taslağı eski maddeyi hiç değiştirmeksizin yeniden hazırlamıştır.Oysaki maddenin (d) alt bendi hem usulden hem de esastan bozulmuş ve emsal uygulamasının Anayasaya aykırı olduğu belirtilmiştir. Bu gerekçe göz önüne alınmaksızın hazırlanan tasarı Genel Kurulda aynen kabul edilmiştir.
KONUNUN YARGI BOYUTUNUN DEĞERELENDİRİLMESİ
1-Anayasa Mahkemesinin iptal kararının yürürlük tarihi olan 16.07.2004 tarihinden önce; memuriyette iken bir üst öğrenimi bitirenler için açılacak davada başarı şansı Anayasamızın 153/5. ? İptal kararları geriye yürümez?Hükmü gereğince bulunmamaktadır. Ayrıca; Çeşitli Danıştay kararlarında; intibaka ilişkin davaların(üst öğrenimi bitirmeden dolayı); intibakın yapıldığı tarihten itibaren 60 gün içerisinde yapılması gerektiği vurgulanmıştır. Bu süreden sonra açılan davalar süre yönünden red etmiştir.
2- Anayasanın153/5 Maddesi gereğince; iptal hükmü geriye yürümediği için; iptal kararı ancak yürürlük tarihi olan 16.07.2004 tarihinden sonra üst öğrenimi bitiren memurlar bakımından geçerli olacaktır.
3- Bu konuda; düzenlenen yeni yasa henüz resmi gazetede yayımlanmamıştır.Anayasa
mahkemesi kararının yürürlüğe girdiği tarihle yeni yasanın yürürlüğe girdiği
tarih arasında intibak işlemin yaptıranlar; intibak işlemelerindeki eksiklikler
çıkması halinde kurumlarına bu durumu öğrendikleri tarihten itibaren 60 gün
içerisinde başvurmaları gerekmektedir.( Bu durumda; idare büyük ihtimalle; 657
sayılı yasanın 36(D) Bendinde yer alan; ?Memur iken, girişteki öğrenim derecelerinden
bir üst derecedeki öğrenimi tamamlayanlar, bu üst öğrenim derecesi için 36 ncı
maddede yazılı memuriyete giriş derecelerinde boş kadro bulunduğu takdirde bu
kanunun 68 inci maddesinde yazılı derece yükselmesinde süre kaydı aranmaksızın
bu derecedeki görevlere atanabilirler. 68 inci maddenin (A) bendinin (b) ve
(c) fıkralarındaki hükümler saklıdır.?Hükmü gereğince işlem tesis edecektir.
Bu bend dikkat edildiği üzere üst öğrenimden çok üst derecedeki öğrenimden bahsetmektedir.
Ayrıca bu bendde idareye takdir hakkı tanınmış bulunmaktadır.Ancak bu husus
idarenin takdir hakkını kamu yararı ve hizmet gerekleri dışında uygulamasına
neden oluşturmayacaktır. Bu tür işlemler amaç yönünden hukuka aykırılık içerdiği
için her zaman iptal davasına konu oluştururlar.)
Bu tür veya başka şekilde olumsuz cevap gelmesi halinde veya, hiç cevap gelmemesi
halinde;intibak yaptıranlar; 60 gün içerisinde idare mahkemesinde dava açılabilir.
4-Yeni kanunun yürürlüğe girdiği tarihten sonra intibak talebinde bulunanlar
ise; intibak işlemlerindeki eksikliklerin düzeltilmesi için kurumlarına başvurmaları
gerekmektedir. Kurumlarından 60 gün içerisinde herhangi bir cevap gelmemesi
veya olumsuz cevap gelmesi halinde;bu tarihten itibaren;Anayasa mahkemesi kararındaki
gerekçelerle;idare mahkemesinde Anayasaya aykırılık iddiası ile dava açma hakları
mevcuttur.
Sonuç olarak; İptal edilen yasal düzenleme; Cumhurbaşkanınca veto edilmeksizin
aynen kabul edilirse; yeni yasanın yayımı tarihinden sonra; intibak işlemi yaptıranlar
için süresi içerisinde Anayasaya aykırılık iddiası ile dava açma hakkı vardır.
Ancak; bu düzenlemenin Cumhurbaşkanınca geri gönderilmesi halinde; yasanın değiştirilmesi
farklı bir biçimde kabul edilmesi hali de mümkündür.
Türkiye Kamu-Sen